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Quadro giuridico di base del Franchising in Argentina

1. Introduzione

In Argentina il franchising non è regolato da una legge specifica.

Esistono tuttavia leggi e normative, che per loro natura, incidono o stabiliscono parametri che sono applicabili a questo sistema:

tra le altre figurano la Costituzione Argentina, il Codice di Commercio, il Codice Civile, Legge della Proprietà Industriale, Legge del Contratto di Lavoro, Leggi Tributarie, la Legge di Difesa al Consumatore e la Legge di Marchi e Brevetti.

2. Il concetto di franchising 1

Il franchising è attualmente una delle più importanti forme commerciali in Argentina.

Nel franchising si “clonano” aziende, ma invece di riprodurre “modelli genetici”, si riproducono “modelli commerciali” di un modulo commerciale o industriale. Le unità commerciali formano una rete, e beneficiano di economie di scala dovute alla vendita di grandi volumi. Le grandi reti di affari offrono inoltre condizioni vantaggiose per le singole unità commerciali nel rapporto con i fornitori.

2.1. Elementi di un franchising commerciale

Marchio

Il “nome” dell'azienda è il primo asset della catena. Il minor o maggior riconoscimento del pubblico valorizza questo marchio.

Know how

E' un valore aggiunto di conoscenze ed esperienze maturate dal franchisor negli anni.

Autonomia giuridica ed economica tra franchisor e franchisee

Il franchisor è il padrone o titolare del marchio, del concetto e della conoscenza, e non deve essere socio del franchisee.

Il franchisee si “unisce” al marchio e non è un dipendente del franchisor. Acquisisce un diritto per usare marchio, concetto e conoscenze, per un periodo di tempo e per una zona predeterminata.

Sono soggetti indipendenti, sia da un punto di vista giuridico che economico.

2.2. Vantaggi per il franchisor

Crescita senza investimenti propri

Il franchisor è titolare del marchio e può avere uno o più negozi propri funzionanti. I nuovi aderenti generano un ingresso addizionale senza la necessità di un investimento.

E`però rilevabile che per sviluppare un franchising ci sono dei costi : oneri di consulenza, costi dei contratti, sistematizzazione dell'informazione, preparazione di quaderni di operazione, formazione, ecc.

Diminuzione dei rischi

L'investimento richiesto all'affiliato è inferiore a quello richiesto a chi avvia un'attività tradizionale

Approccio di mercato rapido

L'unione di capitali e sforzi di più aderenti consente di avere una crescita degli affari.

Un miglior controllo delle operazioni

Ogni unità, essendo autonoma, viene gestita più efficientemente.

Economia di scala

Gli acquisti per una rete di negozi hanno vantaggi che giovano a tutta la rete. Non solo nell'acquisto di prodotti di base e beni ma anche nella pubblicità aziendale

Valorizzazione del marchio

La crescita delle reti valorizzano il marchio, beneficiando in forma diretta il franchisor e indirettamente il franchisee durante la durata dei loro contratti.

Feedback

Il franchisor ha la possibilità di comparare i risultati dei vari punti vendita per farsi un'idea dell'andamento della catena e dell'operato dei singoli franchisee. Questo consente di analizzare politiche di sviluppo, introdurre cambiamenti, discutendoli con gli affiliati.

2.3. Vantaggi per il franchisee

Ottimizzazione dell'investimento

Il franchisee viene consigliato dal franchisor per ottimizzare il proprio investimento; vengono discussi:

• l'acquisto più conveniente di macchinari e/o attrezzature;
• l'ottimizzazione degli stock;
• l'adeguata scelta della localizzazione del negozio.

Uso di un marchio di prestigio

Il franchisee ha la possibilità di scegliere il marchio più adeguato per la zona di operazione.

Formazione ed appoggio permanente

Uno dei punti forti di un franchising.

Possibilità di operare in un'economia di scala

Vantaggio di aderire a una rete, sia per gli acquisti di prodotti o beni che per la pubblicità corporativa.

2.4. Svantaggi per il franchisor

Contratti a lungo termine

In genere i contratti di franchising sono a lungo termine ed è molto difficile revocarli.

Minore controllo dei negozi

Il franchisee ha piena autonomia nella gestione del proprio negozio.

Rischio di discredito

Una gestione inefficace da parte del franchisee discredita il marchio.

Costo per l'implementazione del sistema

Creare un buon sistema di franchising è in genere molto oneroso.

2.5. Svantaggi per il franchisee

Perdita dell'independenza

Il franchisse non è completamente autonomo in quanto il contratto stabilisce le regole alle quali attenersi per poter usufruire del marchio.

Rischio di discredito per una gestione inefficiente di altri franchisee

Una deficiente gestione di altri aderenti al franchising genera un discredito per il marchio e per tutta la rete.

Costo per l'ingresso al sistema

Normalmente i franchisor richiedono una “fee” quale diritto d'ingresso al sistema e richiedono un certo investimento minimo per allestire i negozi in accordo all'immagine del marchio.

Costo per mantenersi nel sistema

Normalmente si richiede il pagamento di un canone (royalty) e/o di una percentuale sulle vendite, di contributi per le pubblicità aziendali. Molte volte si presenta l'obbligo dell'acquisto di prodotti e beni dal franchisor che fa le veci di fornitore unico.

2.6. Analisi delle tipologie del franchising 2

Franchising di produzione

Il franchisor è padrone del marchio e produce i prodotti da distribuire ai suoi franchisee.

Franchising di distribuzione

Il franchisor sceglie i prodotti, di aziende terze, da distribuire ai suoi franchisee.

Franchising industriale

Sia il franchisor che il franchisee sono imprese autonome legate da un contratto di franchising. In base al quale il primo conferisce al secondo il diritto di fabbricazione, la tecnologia, la commercializzazione dei prodotti, il marchio, i processi amministrativi e di gestione e le tecniche di vendita.

Franchising di servizi

E' il sistema più diffuso in Argentina. Il franchisor offre ai franchisee una formula originale, specifica e differente di servizi all'utente, con un metodo sperimentato ed efficace.

Franchising di conversione

L'imprenditore, pagando un diritto o royalty. trasforma un suo negozio independente in franchisee adottando il marchio e la forma operativa di un franchising esistente.

Altre figure specifiche

Franchising Master : si ha quando tra il franchisor e il franchisee esiste una figura intermedia, il master franchisor, che svolgerà la funzione di franchisor in una zona geografica predeterminata.

Multifranchising : si ha quando il franchisee ha più di un marchio o più di un locale commerciale dello stesso franchisor.

Plurifranchising : Il franchisee ha più marchi di franchisor differenti che sono complementari e non concorrenti tra loro.

Franchising corner : il franchising si sviluppa all'interno di uno stabilimento commerciale, per esempio di un ipermercato, che destina uno spazio alla vendita di prodotti o servizi del franchisor.

3. Legislazione argentina in materia di franchising 3

Anche se il sistema di franchising non è stato regolato specificamente dalla legislazione argentina è applicabile il “principio della libertà contrattuale” (articolo 1197 del Codice Civile).

Solo se la soluzione a un conflitto non è scritta in questo contratto o se le previsioni contrattuali presentano contraddizioni che non possono risolversi all'interno del testo del contratto o se questo presenta violazioni alle normative di ordine pubblico o al proprio senso comune che invalidano totalmente o parzialmente quanto in esso contenuto, la soluzione dovrà ricercarsi fuori dal contratto.

Il marchio legale non è riferito solamente al contratto di franchising. Ha un valore molto più ampio in quanto deve adattarsi, oltre alla normativa del rapporto tra il franchisor e il franchisee, a tutti i rapporti con terzi e che in qualche forma sono vincolati alla catena. La segnalazione di questi vincoli sul contratto, è vitale per un'adeguata evoluzione del franchising.

Costituzione Argentina

Il testo della Costituzione Argentina assicura il diritto a tutti i cittadini di lavorare e di avviare attività imprenditoriali nel rispetto della loro libertà e della loro proprietà privata.

Codice di Commercio

Le disposizioni contenute nel Codice di Commercio sono applicabili al franchising

e servono come fonte per l'analisi e la soluzioni di controversie.

Codice Civile

Si applicano anche le disposizioni del Codice Civile in quanto il franchising prevede rapporti contrattuali. Si possono utilizzare le normative sulle capacità delle parti, le teorie dei contratti e specialmente quanto riferito a nullità, incapacità, clausole cassatorie, caducità, prescrizioni, ecc.

Leggi di Proprietà Industriale e Intellettuale

Le regole contenute nella normativa sulla proprietà industriale e intellettuale sono di applicazione speciale nel contratto di franchising in quanto si presuppone l'utilizzo di un marchio e di qualsiasi segno, figura, disegno, parola o combinazione di parole, scritta o qualsiasi altro particolare utilizzato per distinguere gli articoli che si commercializzano o i servizi che si offrono.

E' importante rilevare che la normativa sulla proprietà industriale e intellettuale non compete solo al marchio ed ai segni distintivi ma deve essere capita ed applicata globalmente includendo licenze, brevetti e diritti d'autore.

Legge del Contratto di Lavoro

La normativa sul lavoro è di applicazione diretta nel sistema di franchising. Il rapporto lavorativo è regolato dalla Legge del Contratto di Lavoro, le sue Modificazioni e Decreti Regolamentari, che sono di ordine pubblico e di applicazione su tutto il Paese.

Ugualmente, deve essere tenuta in conto la normativa riferita alla Sicurezza Sociale (Giornata Legale di Lavoro, Lavoro di Minorenni, Incidenti di Lavoro, Norme Previdenziali, ecc.) che deve essere applicata sia al franchisor che al franchisee.

Le leggi sul lavoro prevedono costi e devono essere considerate negli schemi economici del franchising. La loro incidenza deve essere misurata e determinata per valutare adeguatamente la redditività dei negozi.

Leggi Tributarie

Devono essere considerate ed applicate le normative tributarie argentine, particolarmente la Tassa sul Valore Aggiunto, la Tassa agli Utili e la Tassa agli Ingressi Lordi. Si devono considerare anche la Tassa alle Transazioni Finanziarie e Scambi con l'Estero ed altre tasse o tributi di natura provinciale o comunale, in quanto incidono direttamente sugli schemi economici del sistema.

Normativa riferita alla libera concorrenza

Anche se non esiste una normativa specifica per il franchising, la Sottosegreteria di Commercio Interno dell'Argentina, tramite il Tribunale di Difesa della Concorrenza, può stabilire delle linee guida particolari per la valutazione di eventuali violazioni alla libera concorrenza ed alla difesa del consumatore.

Investimenti stranieri

In base ai casi risulta applicabile anche la normativa sugli investimenti esteri, sui trasferimenti internazionali di tecnologia e sul trasferimento all'estero di royalty o utili.

4. Il contratto di Franchising 4

Il contratto di franchising, come qualsiasi contratto, deve adattarsi al diritto argentino ed, in alcuni casi, al diritto internazionale.

Il contratto rispecchierà gli interessi dei membri della rete di franchising, proteggendo i diritti della proprietà industriale e intellettuale del franchisor e mantenendo l'identità comune della rete franchisee. S tabilisce i diritti e i doveri di franchisor e franchisee.

Questo contratto è commerciale, bilaterale, intuitu personae e deve contenere una licenza per l'uso di un marchio tramite il quale il franchisor concede al franchisee il suo marchio o nome commerciale e gli trasferisce tutte le conoscenze e tecniche per gestire il negozio.

Il franchisee acquisisce il sistema operativo assumendo il compito del pagamento di un canone o royalty e di rispettare ed adempiere agli obblighi imposti dal franchisor. Tali standards hanno lo scopo di mantenere la qualità del prodotto o servizio che si offre nel franchising.

Il contratto di franchising è un contratto di collaborazione o cooperazione, che prevedono l'indipendenza delle parti, pur regolando un'attività congiunta.

Il franchisor ha una posizione dominante in quanto detiene il controllo necessario ad assicurare l'omogeneità della catena.

Un contratto di franchising deve osservare, come minimo, i seguenti punti :

a) Identificazione precisa delle parti.

b) Riconoscimento esplicito dei diritti di proprietà industriale e intellettuale del franchisor (marchio ed altri elementi differenzianti del negozio).

c) Cessione d'uso del o dei marchi ed elementi distintivi, i limiti della cessione e le sanzioni per oltrepassare i limiti fissati.

d) Obblighi del franchisor, tra i quali :

• Specifica delle caratteristiche del franchising (investimenti, dipendenti necessari, fatturato medio annuo, previsione della redditività, pubblicità necessaria).
• Assistenza previa all'apertura del negozio franchisee.
• Consulenza, formazione ed allenamento del franchisee.
• Consegna dei documenti o quaderni, know how, standard e protocolli del franchising.
• Indicazioni delle prestazioni a carico del franchisor.
• Risultati, andamento e statische del franchising.

e) Diritti del franchisor, tra i quali :

• Controllo sulle attività del franchisee al fine di assicurare una gestione efficiente.
• Verifica di adempimento del contratto.
• Implementazione di misure per garantire la qualità del sistema.
• Riscossione dei pagamenti previsti dal contratto.

f) Obblighi del franchisee, tra i quali :

• Pagamento al franchisor delle quote previste nell'accordo.
• L'obbligo di applicare metodi, normative e istallazioni indicati dal franchisor
• L'obbligo di informare il franchisor della gestione ed evoluzione delle vendite
• Consentire il controllo da parte del franchisor sulla totalità del negozio.
• Partecipazione alle azioni pubblicitarie previste nell'accordo.

g) Diritti del franchisee, tra i quali :

• Informazioni precontrattuali.
• Diritto ad un'area esclusiva come previsto nell'accordo.
• Assistenza da parte del franchisor.
• Formazione da parte del franchisor.

h) La definizione di un territorio esclusivo.

i) Termine e durata del contratto.

l) Cause di conclusione del contratto nonché le penali per inadempimento.

m) Garanzie per l'adempimento da parte del franchisee.

n) Meccanismi per la soluzione di controversie.

5. Elenco di legali sul territorio argentino specializzati in materia di franchising 5

Allende & Brea
Maipú 1300, 11° Piso (1006) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4318-9943 / 9944
Fax: + 54 (11) 4318-9994 / 4318-9999
E-mail: ojm@allendebrea.com.ar , mrva@allendebrea.com.ar
Web Site: www.allendebrea.com

C.A.F. Consultora especializada en Franquicias
Córdoba 844/50, Of. 10 (2000) Rosario, Provincia de Santa Fe, Argentina
Tel.: + 54 (341) 447-4799
E-mail: franquicias@cafconsultora.com.ar
Web Site: www.cafconsultora.com.ar

Castro & Cattogio
Av. Belgrano 687, 9º Piso Of. “35” (1092) Buenos Aires, Argentina
Tel./Fax: + 54 (11) 4342-0789 / 4342-3576
E-mail: cyc_abog@ciudad.com.ar

Centrofranchising
Av. Emilio Olmos 91, 1º Piso Of. 3 (5000) Córdoba, Provincia de Córdoba, Argentina
Tel./Fax: + 54 (351) 422-8873 / 423-4457
E-mail: info@centrofranchising.com.ar
Web Site: www.centrofranchising.com.ar

CHN Group
Alsina 2075 (1650) San Martín, Provincia de Buenos Aires, Argentina
Tel./Fax: + 54 (11) 4713-5104 / 4334-0033
E-mail: info@chnegocios.com
Web Site: www.chnegocios.com

Clarke, Modet & Cº
Lavalle 190, 3º Piso (1047) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4312-2326 / 0594 / 3147
Fax: + 54 (11) 4311-8801
E-mail: squeipo@clarkemodet.com.ar
Web Site: www.clarkemodet.com

Concept Broker
Nueva York 4144, 1º Piso, Of. 30 y 31 (1419) Buenos Aires, Argentina
Tel./Fax: + 54 (11) 4504-8555 (linee rotative)
E-mail: conceptuar@ciudad.com.ar

De Rosas & Asociados
Rioja 559, 1º piso (5500) Mendoza, Argentina
Tel./Fax: + 54 (261) 423-7156 (linee rotative)
E-mail: info@derosas.com.ar
Web Site: www.derosas.com.ar

Estudio Brener
Av. Corrientes 1820, 8º Piso (1045) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4375-4404 (linee rotative)
E-mail: info@estudiobrener.com.ar

Estudio Brunatti
Paraná 26, 3º Piso “K” (1017) Buenos Aires, Argentina
Tel./Fax: + 54 (11) 4381-4461
E-mail: abrunatti@fibertel.com.ar

Estudio Canudas
Pte.J.E. Uriburu 756, 2º Piso (1027) Buenos Aires, Argentina
Tel./Fax: + 54 (11) 4951-3661
E-mail: info@estcanudas.com.ar
Web Site: www.estcanudas.com.ar

Estudio Mango-Languiller
Paraguay 1233, 1º Piso ”A” (1057) Buenos Aires, Argentina
Tel./Fax: + 54 (11) 4815-3564 / 4813-6344 / 4752-1318
E-mail: estudiolanguiller@cpacf.org.ar

Francorp Argentina
Cerrito 1294, 5º Piso (1010) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4816-6130
Fax: + 54 (11) 4816-6127
E-mail: frasa@francorp.com.ar , echianea@francorp.com.ar
Web Site: www.francorp.com.ar

Garden Co. Tecnología Integral
Av. de Mayo 1130, 3º Piso “F” (1085) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4796-4828
E-mail: cheorlando@aol.com , giardino@fibertel.com.ar

Giménez Hutton Abogados
Paraná 774, 6º Piso "A" (1017) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4812-2774 / 2736 / 2728 / 3305
Fax: + 54 (11) 4374-4171
E-mail: gimenezhutton@pinos.com
Web Site: www.artrade.com/gimenezhutton

Horacio Krell
Mansilla 3037 (C1425BPK) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4821-5411
Fax: + 54 (11) 4827-5374
E-mail: horaciokrell@ilvem.com
Web Site: www.ilvem.com

Lauritsen & Asociados SRL
Junin 917, 6° Piso ”A” (1113) Buenos Aires, Argentina
Tel./Fax: + 54 (11) 4962-3372
E-mail: cel@lauritsensrl.com
Web Site: www.lauritsensrl.com

Michel Kahn Consultants Argentina
Montevideo 536, 7º piso "B" (1019) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4375-4349
Fax: + 54 (11) 4371-3478
E-mail: luisawars@fibertel.com.ar

Mizraji, Rivas & Dabah
Av. de Mayo 1130, 3º Piso "E" (1085) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4381-5191 / 4371
Fax: + 54 (11) 4814-4268
E-mail: estudio@estudiomrd.com
Web Site: www.estudiomrd.com

Propuesta
Av. Olazábal 4826, 8º Piso "A" (1431) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4523-4978 / 5234-5757
E-mail: propuesta@ubbi.com
Web Site: www.propuestaweb.com.ar

Schijman-Recanatti
Paraná 785, 6º Piso “A” (1017) Buenos Aires, Argentina
Tel.: + 54 (11) 4372-8058 (linee rotative)
Fax: + 54 (11) 4372-8073
E-mail: franquicias@franchising.com.ar
Web Site: www.franchising.com.ar

1. Franchising Advisors, Dr. Jorge Daniel Bliman, Presidente
2. Estudio De Rosas, avvocati
3. www.franchising-advisors.com - www.tormo.com
4. Estudio De Rosas, avvocati - www.franchising-advisors.com
5. www.aafranchising.com.ar